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我國(guó)《刑法》以屬地管轄為主，以屬人管轄，以保護(hù)管轄為補(bǔ)充。本文討論的是屬地管轄權(quán)的原則和例外情況。

一、我國(guó)刑法的屬地管轄權(quán)規(guī)定

我國(guó)《刑法》第六條明確規(guī)定，“凡在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法。

凡在中華人民共和國(guó)船舶或者航空器內(nèi)犯罪的，也適用本法。

犯罪的行為或者結(jié)果有一項(xiàng)發(fā)生在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的，就認(rèn)為是在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)犯罪。”

以上被稱為“屬地管轄權(quán)”的概括論述，在形式邏輯學(xué)上稱為我國(guó)刑法屬地管轄權(quán)的內(nèi)涵，其對(duì)應(yīng)的外延包括：

1、中華人民共和國(guó)的天然領(lǐng)域：領(lǐng)陸、領(lǐng)海、領(lǐng)空范圍內(nèi)；

2、中華人民共和國(guó)領(lǐng)域的延伸：中華人民共和國(guó)船舶或者航空器內(nèi)；

3、犯罪行為的直接過(guò)程有發(fā)生在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的，可以行使管轄權(quán)；

4、我國(guó)法律對(duì)我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)特定部分有特別規(guī)定的，不適用我國(guó)刑法。

其中：

第一項(xiàng)中的領(lǐng)陸，是指國(guó)家國(guó)界范圍內(nèi)的陸地及其底土；領(lǐng)海可以參考《中華人民共和國(guó)政府關(guān)于領(lǐng)海的聲明》的內(nèi)容；領(lǐng)空，是指主權(quán)國(guó)家領(lǐng)陸和領(lǐng)海垂直向太空100公里之內(nèi)的空間，不包括外層空間。

第二項(xiàng)本身不會(huì)有爭(zhēng)議，但在適用中會(huì)涉及國(guó)際間刑事司法合作——因?yàn)檫m用該條款時(shí)的船舶或者航空器一定是在中國(guó)領(lǐng)域外，可能是外國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，也可能是在公海范圍。

對(duì)于第三項(xiàng)的犯罪行為的直接過(guò)程，是指刑法上認(rèn)為與犯罪行為有直接關(guān)系的過(guò)程。比如在日本發(fā)生以中國(guó)境內(nèi)銀行轉(zhuǎn)賬為支付方式的犯罪行為，如持卡人不在中國(guó)境內(nèi)，則中國(guó)不可能僅根據(jù)境外交易必須在上海陸家嘴金融貿(mào)易區(qū)內(nèi)結(jié)算的資金流轉(zhuǎn)情況取得刑事案件的管轄權(quán)——客觀上是出現(xiàn)了類似的誤解，以后有機(jī)會(huì)介紹。

第四項(xiàng)是本文要重點(diǎn)分析的是關(guān)于我國(guó)法律本身規(guī)定的限制刑事管轄是否成立的情況。

二、我國(guó)刑法屬地管轄權(quán)規(guī)定的例外分析

1、關(guān)于香港、澳門的刑事管轄

香港和澳門則是根據(jù)我國(guó)法律確認(rèn)的我國(guó)國(guó)境內(nèi)、關(guān)境外暫時(shí)不適用我國(guó)刑法的地區(qū)，我國(guó)《香港特別行政區(qū)基本法》和《澳門特別行政區(qū)基本法》的第一條和第八條進(jìn)行了明確規(guī)定。

其中國(guó)境是指一個(gè)國(guó)家行使全部國(guó)界主權(quán)的國(guó)家空間，包括領(lǐng)陸、領(lǐng)海、領(lǐng)空，與刑法上的我國(guó)領(lǐng)域是同一概念。關(guān)境是“海關(guān)境界”的簡(jiǎn)稱，亦稱“關(guān)稅國(guó)境”，是執(zhí)行統(tǒng)一海關(guān)法令的領(lǐng)土范圍。

經(jīng)常會(huì)有人把中國(guó)海關(guān)監(jiān)督管理的國(guó)家關(guān)境的境內(nèi)外，與中國(guó)國(guó)境內(nèi)外相混淆。

最典型的就是把機(jī)場(chǎng)、車站、碼頭對(duì)個(gè)人攜帶進(jìn)出境的行李物品設(shè)立海關(guān)監(jiān)管渠道中標(biāo)識(shí)的“海關(guān)境界”的“境內(nèi)”和“境外”，混淆成我國(guó)國(guó)境的“境內(nèi)”和“境外”，將我國(guó)的“海關(guān)境界”等同于我國(guó)行使全部國(guó)界主權(quán)的國(guó)家空間，以此將中國(guó)國(guó)境內(nèi)、海關(guān)境界外的香港、澳門地區(qū)混淆為中國(guó)領(lǐng)域外。

2、關(guān)于駐華使領(lǐng)館的刑事管轄

經(jīng)常也會(huì)有人把外國(guó)駐華使領(lǐng)館區(qū)域認(rèn)為是外國(guó)在華的“擬制領(lǐng)土”，認(rèn)為我國(guó)對(duì)外國(guó)駐華領(lǐng)事館內(nèi)發(fā)生的刑事案件沒(méi)有刑事管轄權(quán)。

對(duì)此，公安部辦公廳關(guān)于我國(guó)公安機(jī)關(guān)對(duì)外國(guó)駐華領(lǐng)事館內(nèi)發(fā)生的治安案件是否有管轄權(quán)問(wèn)題的答復(fù)（公法[2001]172號(hào) 2001年8月1日）中有明確論述，可以類比適用。

首先，是對(duì)外國(guó)駐華領(lǐng)事館內(nèi)發(fā)生的治安案件有管轄權(quán)。

其次，是應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)國(guó)際條約和我國(guó)法律，區(qū)別行為人是否享有領(lǐng)事特權(quán)與豁免的情況行使管轄權(quán)。

再次，是根據(jù)《中華人民共和國(guó)領(lǐng)事特權(quán)與豁免條例》第22條的規(guī)定，外國(guó)駐華領(lǐng)事館服務(wù)人員如果是中國(guó)公民，除沒(méi)有義務(wù)就其執(zhí)行職務(wù)所涉及事項(xiàng)作證外，不享有其他領(lǐng)事特權(quán)與豁免。

最后，根據(jù)《維也納領(lǐng)事關(guān)系公約》和《中華人民共和國(guó)領(lǐng)事特權(quán)與豁免條例》的有關(guān)規(guī)定，公安機(jī)關(guān)未經(jīng)領(lǐng)事館同意，不得進(jìn)入領(lǐng)事館舍。公安機(jī)關(guān)有必要對(duì)領(lǐng)事館的中國(guó)籍服務(wù)人員依法采取傳喚等措施的，應(yīng)當(dāng)視情通知該領(lǐng)事館。

綜上，可以得出：1、駐華使領(lǐng)館在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)發(fā)生刑事案件適用我國(guó)刑法，不屬于我國(guó)《刑法》第六條規(guī)定中的除外條款；2、刑事偵查活動(dòng)受到相關(guān)法律限制；3、對(duì)行為人的處罰根據(jù)行為人是否具有外交特權(quán)和豁免存在強(qiáng)制措施和刑罰的不同解決路徑。

3、關(guān)于臺(tái)灣的刑事管轄

臺(tái)灣地區(qū)屬于中國(guó)領(lǐng)域內(nèi)沒(méi)有法律特別規(guī)定的尚未適用中國(guó)刑法的例外情況，是中國(guó)內(nèi)戰(zhàn)的遺留問(wèn)題，是整個(gè)條款的例外。

這個(gè)例外是參照了國(guó)際法中對(duì)實(shí)際控制該地區(qū)的組織合法性的否認(rèn)而對(duì)該組織實(shí)際控制該地區(qū)狀態(tài)予以承認(rèn)的情況，是因未實(shí)際控制而不是法律特別規(guī)定而導(dǎo)致的例外。

所以經(jīng)過(guò)磋商，在2009年4月26日由雙方的民間機(jī)構(gòu)海峽兩岸關(guān)系協(xié)會(huì)和海峽交流基金會(huì)在南京簽訂《海峽兩岸共同打擊犯罪及司法互助協(xié)議》，對(duì)雙方業(yè)務(wù)主管部門就兩岸共同打擊犯罪及司法互助與聯(lián)系事宜進(jìn)行了約定。

相比之下，現(xiàn)在我國(guó)對(duì)領(lǐng)域內(nèi)的釣魚(yú)島地區(qū)已經(jīng)形成了有效控制，從而實(shí)現(xiàn)了刑事管轄。

附：

1、中華人民共和國(guó)政府關(guān)于領(lǐng)海的聲明（1958年9月4日）

中華人民共和國(guó)政府宣布：

（一）中華人民共和國(guó)的領(lǐng)海寬度為12海里。這項(xiàng)規(guī)定適用于中華人民共和國(guó)的一切領(lǐng)土，包括中國(guó)大陸及其沿海島嶼，和同大陸及其沿海島嶼隔有公海的臺(tái)灣及其周圍各島、澎湖列島、東沙群島、西沙群島、中沙群島、南沙群島以及其他屬于中國(guó)的島嶼。

（二）中國(guó)大陸及其沿海島嶼的領(lǐng)海以連接大陸岸上和沿海岸外緣島嶼上各基點(diǎn)之間的各直線為基線，從基線向外延伸12海里的水域是中國(guó)的領(lǐng)海。在基線以內(nèi)的水域，包括渤海灣、瓊州海峽在內(nèi)、都是中國(guó)的內(nèi)海、在基線以內(nèi)的島嶼，包括東引島、高登島、馬祖列島、白犬列島、烏岳島、大小金門島、大擔(dān)島、二擔(dān)島、東碇島在內(nèi)，都是中國(guó)的內(nèi)海。

（三）一切外國(guó)飛機(jī)和軍用船舶，未經(jīng)中華人民共和國(guó)政府的許可，不得進(jìn)入中國(guó)的領(lǐng)海和領(lǐng)海上空。

任何外國(guó)船舶在中國(guó)領(lǐng)海航行，必須遵守中華人民共和國(guó)政府的有關(guān)法令。

（四）以上（一）（二）兩項(xiàng)規(guī)定的原則同樣適用于臺(tái)灣及其周圍各島、澎湖列島、東沙群島、西沙群島、南沙群島以及其他屬于中國(guó)的島嶼。

臺(tái)灣和澎湖地區(qū)現(xiàn)在仍然被美國(guó)武力侵占，這是侵犯中華人民共和國(guó)領(lǐng)土完整的和主權(quán)的非法行為。臺(tái)灣和澎湖等地尚待收復(fù)，中華人民共和國(guó)政府有權(quán)采取一切適當(dāng)?shù)姆椒ㄔ谶m當(dāng)?shù)臅r(shí)候，收復(fù)這些地區(qū)，這是中國(guó)的內(nèi)政，不容外國(guó)干涉。

2、《香港特別行政區(qū)基本法》

第一條 香港特別行政區(qū)是中華人民共和國(guó)不可分離的部分。

……

第八條 香港原有法律，即普通法、衡平法、條例、附屬立法和習(xí)慣法，除同本法相抵觸或經(jīng)香港特別行政區(qū)的立法機(jī)關(guān)作出修改者外，予以保留。

3、《澳門特別行政區(qū)基本法》

“第一條 澳門特別行政區(qū)是中華人民共和國(guó)不可分離的部分。

……

第八條 澳門原有的法律、法令、行政法規(guī)和其他規(guī)范性文件，除同本法相抵觸或經(jīng)澳門特別行政區(qū)的立法機(jī)關(guān)或其他有關(guān)機(jī)關(guān)依照法定程序作出修改者外，予以保留。

4、公安部辦公廳關(guān)于我國(guó)公安機(jī)關(guān)對(duì)外國(guó)駐華領(lǐng)事館內(nèi)發(fā)生的治安案件是否有管轄權(quán)問(wèn)題的答復(fù)（公法[2001]172號(hào) 2001年8月1日）

山東省公安廳：

你廳《關(guān)于外國(guó)駐華領(lǐng)事館內(nèi)發(fā)生治安案件我國(guó)公安機(jī)關(guān)是否有管轄權(quán)問(wèn)題的請(qǐng)示》（魯公傳發(fā)[2001]1575號(hào)）收悉。現(xiàn)答復(fù)如下：

根據(jù)《中華人民共和國(guó)治安管理處罰條例》第3條第1款的規(guī)定，在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)發(fā)生的違反治安管理行為，除法律有特別規(guī)定的以外，我國(guó)公安機(jī)關(guān)都享有管轄權(quán)。但是，由于外國(guó)駐華領(lǐng)事館的地位特殊，對(duì)其內(nèi)部發(fā)生的治安案件，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)國(guó)際條約和我國(guó)法律，區(qū)別情況行使管轄權(quán)。如果違反治安管理的行為人享有領(lǐng)事特權(quán)與豁免，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在進(jìn)行必要的調(diào)查后，層報(bào)公安部商外交部通過(guò)外交途徑解決；如果違反治安管理的行為人不享有領(lǐng)事特權(quán)與豁免，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)國(guó)際條約和我國(guó)法律查處。根據(jù)《中華人民共和國(guó)領(lǐng)事特權(quán)與豁免條例》第22條的規(guī)定，外國(guó)駐華領(lǐng)事館服務(wù)人員如果是中國(guó)公民，除沒(méi)有義務(wù)就其執(zhí)行職務(wù)所涉及事項(xiàng)作證外，不享有其他領(lǐng)事特權(quán)與豁免。因此，對(duì)外國(guó)駐華領(lǐng)事館的中國(guó)籍服務(wù)人員在領(lǐng)事館內(nèi)打傷中國(guó)公民的案件，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法查處，但必須注意方式方法。根據(jù)《維也納領(lǐng)事關(guān)系公約》和《中華人民共和國(guó)領(lǐng)事特權(quán)與豁免條例》的有關(guān)規(guī)定，公安機(jī)關(guān)未經(jīng)領(lǐng)事館同意，不得進(jìn)入領(lǐng)事館執(zhí)行公務(wù)。公安機(jī)關(guān)有必要對(duì)領(lǐng)事館的中國(guó)籍服務(wù)人員依法采取傳喚等措施的，應(yīng)當(dāng)視情通知該領(lǐng)事館。