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摘要：筆者通過對八種法定證據種類、六種證據取得方式的分析，結合多年執法辦案實踐經驗總結，全面梳理歸納證據取得相關法律規定，將八種法定證據種類對應到六種證據取得方式上，只有通過規范證據的取得程序，確保證據取得方式合法合規，才能確保全案形成有效證據鏈，排除一切合理懷疑，最終達到定罪量刑的標準。通過現場勘驗筆錄取得的證據方式與全案其他證據相互結合剖析，有效質證，對于無法形成證據鏈的，符合事實不清、證據不足的刑事案件，提出無罪或者依法不起訴的辯護意見。

一、刑事訴訟法中的證據種類

根據《中華人民共和國刑事訴訟法》第五十條：“可以用于證明案件事實的材料，都是證據。

證據包括：

（一）物證；

（二）書證；

（三）證人證言；

（四）被害人陳述；

（五）犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解；

（六）鑒定意見；

（七）勘驗、檢查、辨認、偵查實驗等筆錄；

（八）視聽資料、電子數據。

證據必須經過查證屬實，才能作為定案的根據。”

因此，辯護人對證據質證要僅僅圍繞以上八種法定證據種類進行。

二、證據的取得方式

筆者結合多年一線執法辦案經驗，對證據的取得方式總結為以下六種。對于這六種取證方式，法律均作了明確要求和規定。在實踐中如何有效質證，要將案件中已有的特定證據種類對應到六種證據取得方式上，看是否符合辦案程序規定，對于每種證據的取得方式，如果存在違反法律規定的情形，都可以以此作為辯護要點，提出質證意見，甚至通過啟動非法證據排除規則，依法排除非法證據。

（一）接受證據

指的是接受被害人、相關證人、報案人、舉報人、投案人等主動向本案單位提供的證據。根據《公安機關辦理刑事案件程序規定》第一百七十條 “公安機關對扭送人、報案人、控告人、舉報人、投案人提供的有關證據材料等應當登記，制作接受證據材料清單，由扭送人、報案人、控告人、舉報人、投案人簽名，并妥善保管。必要時，應當拍照或者錄音錄像”。接受證據是提供證據的人積極主動向辦案單位提供證據材料。

（二）調取證據

辦案部門主動調取證人、被害人或者其他人保存或者持有的證據。根據《公安機關辦理刑事案件程序規定》第六十二條：“公安機關向有關單位和個人調取證據，應當經辦案部門負責人批準，開具調取證據通知書，明確調取的證據和提供時限”。

（三）現場勘驗中提取痕跡、物證或者扣押的證據

在現場勘驗過程，由于偵查人員的勘驗是依照刑事訴訟法規定，依法進行的活動。所以，負責現場勘驗的現場指揮人員可直接決定，此種情況無需再出具扣押決定書、呈請扣押報告書，但也有例外：對于扣押的財物、文件價值較高或者可能嚴重影響正常生產經營的情況，仍然需制作扣押決定書和呈請扣押報告書。

法條規定：《刑事訴訟法》第一百二十八條：“偵查人員對于與犯罪有關的場所、物品、人身、尸體應當進行勘驗或者檢查。在必要的時候，可以指派或者聘請具有專門知識的人，在偵查人員的主持下進行勘驗、檢查。”第一百三十三條“勘驗、檢查的情況應當寫成筆錄，由參加勘驗、檢查的人和見證人簽名或者蓋章”。

（四）搜查過程中取得的證據

在搜查過程中，由于搜查程序本身已通過搜查決定書、呈請搜查報告等法定程序批準作出，對搜查的物品，一般情況下，由現場指揮人員決定即可，無需再次通過扣押決定書、呈請扣押報告書等再履行一次程序。有例外：但扣押財物、文件價值較高或者可能嚴重影響正常生產經營的，應當經縣級以上公安機關負責人批準，制作扣押決定書。搜查的過程中，要注意嚴格按照《刑事訴訟法》關于搜查的程序規定，做好搜查筆錄，確保搜查取得的證據與搜查筆錄一致、無矛盾，確保證據來源合法有效。

法律依據：根據《公安機關辦理刑事案件程序規定》第二百二十八條 “在偵查過程中需要扣押財物、文件的，應當經辦案部門負責人批準，制作扣押決定書；在現場勘查或者搜查中需要扣押財物、文件的，由現場指揮人員決定；但扣押財物、文件價值較高或者可能嚴重影響正常生產經營的，應當經縣級以上公安機關負責人批準，制作扣押決定書。”

（五）辦案單位自己制作的證據

有一些證據材料是辦案單位自己制作形成，比如：偵查機關制作的對被害人、證人的詢問筆錄，對犯罪嫌疑人訊問筆錄，人體損傷程度鑒定意見等，是辦案單位根據偵查工作需要由偵查員或者法醫按照《刑事訴訟法》及《公安機關辦理刑事案件程序規定》制作的。

（六）辦案單位委托或者聘請其他單位制作形成的證據

除了上述證據取得方式之外，還有一些證據，是需要辦案單位委托或聘請有關單位制作，例如對物價、筆跡、骨齡等的鑒定意見書需聘請有相關資質的單位進行鑒定。

三、現場勘驗取得的證據如何有效質證

在現場勘驗過程中，根據《刑事訴訟法》第一百三十三條“勘驗、檢查的情況應當寫成筆錄，由參加勘驗、檢查的人和見證人簽名或者蓋章”、以及《公安機關辦理刑事案件程序規定》，對現場勘驗過程必須制作勘驗筆錄。勘驗筆錄過程是動態反映偵查人員對勘驗過程先后順序、步驟、方法的筆錄，能夠客觀反映犯罪現場以及與案件有關聯的現場時空情況、地理位置、涉案被害人、物品等客觀情況。客觀還原案發時現場的具體情況。

在現場勘驗中提取的指紋、掌紋、鞋印等痕跡物證，以及血液、體液等生物檢材，物證、書證等相關資料，除非案發后人為偽造、破壞現場，大多屬原始證據，是能夠獲得案件線索的第一手材料，客觀反映案件真實情況，提供的相關證據對于破案具有非常重要的意義。

現場勘驗過程可能存在的問題，以及質證的重點：

（一）現場勘驗主體是否合法

現場勘驗通常由公安機關的偵查人員進行，偵查人員認為必要時，可以請有專門知識的人協助進行。進行現場勘查必須持有公安機關的證明文件。人民檢察院在審查案件時，對公安機關的勘驗檢查，認為需要復驗、復查時,可以要求公安機關復驗、復查,并且可以派檢察人員參加。人民法院在必要時也可以對現場進行勘驗、檢查。此外，對婦女身體的檢查，應當由女工作人員和醫師進行。公安機關現場勘驗、檢查人員是指公安機關及其派出機構經過現場勘驗、檢查專業培訓考試，取得現場勘驗、檢查資格的偵查人員。公安機關對刑事案件現場進行勘驗、檢查不得少于二人。以及審查勘驗、檢查資質是否過期。

（二）見證人是否符合規定

勘驗、檢查現場時，應當邀請一至二名與案件沒有利害關系的公民作見證人。因為客觀原因找不到見證人的，應當在筆錄材料中注明情況，并對相關活動進行錄像。如果缺乏見證人在場見證，又缺乏取證過程的錄像，相關物證、書證的來源不清或存在疑問，相關證據不得作為定案根據。

（三）現場勘驗過程、勘驗方法和操作規程是否符合法律規定

指的是勘驗過程所依據的勘驗規范是否合法有效，是否按照科學方法和標準操作流程進行。公安部發布的《公安機關刑事案件現場勘驗檢查規則》，對勘驗、檢查的工作內容做了詳細規定。對于不同的案件現場，有不同的勘驗方法和操作規程。現場勘驗過程提取證據的方法、程序不當，容易導致證據遺漏、被污染甚至滅失。應當分別提取、分開包裝，統一編號，注明提取時間、地點、部位、數量、名稱，并注明提取人。特別是對特定的提取對象，更要使用特定的操作規范。因為提取方法、程序不當嚴重影響證據真實性、合法性、關聯性的，則需補充或者重新提取，無法補充或者重新提取的，相關證據不得作為定案依據，也不得作為鑒定檢材。

（四）現場情況是否被破壞

要判斷現場是否為原始現場，還是案發后人為破壞現場，或者經風霜雨雪、太陽暴曬、冰雹、泥石流、沙塵暴等極端自然天氣變化影響后的現場，或者荒郊野外牲畜破壞、高速路等車輛高峰通過碾壓等形成二次破壞的現場。

（五）現場勘驗筆錄制作是否規范

現場勘驗筆錄是否在首部規范記錄了接處警時間、警情內容，案發現場地點、周邊環境，現場采取的保護措施，勘驗的起止時間，天氣情況，組織指揮人員、見證人等基本信息；是否在正文部分規范記錄現場勘查過程、現場情況以及證據提取情況；正文是否載明現場勘驗過程及結果，是否在結尾部分規范記錄制圖和照片、錄像數量、現場勘查相關參與人員的簽名等；勘驗不同現場或多次勘查同一現場的，有無分別、多次制作筆錄，補充勘驗的是否說明原由。現場勘驗人員是否簽名、現場圖、現場照片是否符合規定，是否加蓋所在單位印章。

（六）現場勘驗提取的痕跡物證，是否與其他證據相互印證

現場勘驗中取得的證據，需要與其他證據綜合分析，是否相互印證。實踐中可能存在以下三種情況，如果存在，需進一步甄別，是否符合非法證據排除規則的要求，進而啟動非法證據排除程序。

1.現場勘驗筆錄中記載描述了該證據，但在扣押清單或者提取痕跡、物證清單中，并未列明此證據，該證據實際上也不存在。實際中，在物證保管室該證據也并不存在，也就是證據缺失。這對于案件辦理影響非常大，缺少的證據可能會導致案件無法形成有效證據鏈、最終導致案件事實不清、證據不足。

2.現場勘驗筆錄中未記載描述該證據，但在扣押清單或者提取痕跡、物證清單中卻出現了該證據，且該證據實際上也客觀存在。也就是實際存在的證據卻并未在現場勘驗筆錄中顯示、記載，表明該證據的來源。導致證據來源不明。如果無法做出合理解釋，不能證明證據來源的，該份證據可能被作為非法排除而不能作為定案的依據。

3.現場勘驗筆錄中的證據與扣押清單或者提取痕跡、物證清單中的證據不完全相符。此時需作出合理解釋，如果不能合理解釋，會導致證據相互矛盾沖突。

結合最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部聯合發布的《關于辦理刑事案件排除非法證據若干問題的規定》和《關于辦理死刑案件審查判斷證據若干問題的規定》對非法證據排除的相關規定，因此，對現場勘驗筆錄制作和提取痕跡、物證提出了更高要求。對非法言詞證據和非法實物證據都確立了新的排除規則,一種是“強制性的排除”；一種是“自由裁量的排除”。例如，《關于辦理死刑案件審查判斷證據若干問題的規定》中，對于經勘驗、檢查、搜查、提取、扣押的物證、書證，偵查人員未附有勘驗、檢查筆錄，搜查筆錄，提取筆錄，扣押清單，不能證明物證、書證來源的，不能作為定案的根據。此種情況就屬于“強制性的排除”。

四、綜合分析案件中的證據是否能夠形成證據鏈

實踐中，存在現場勘驗筆錄與實際不一致、不符合的情況，然后通過與全案其他證據之間關系的邏輯的分析，現場勘驗中取得的證據與全案其他證據可能無法相互印證，不能形成證據鏈，導致案件事實不清、證據不足。例如，在一些“一件代發”式網絡詐騙犯罪案件中，對涉案產品是否存在、證據如何取得均不清楚，勘驗筆錄記載的內容、搜查筆錄以及扣押清單中均無此產品，不能與案件中其他相關證據形成完整證據鏈。在勘驗和搜查、扣押等程序中，均未提取、扣押到涉案的網絡銷售產品，證據環節缺失，無法形成證據鏈。經過辯護律師提出的案件事實不清、證據不足，建議作出不起訴決定的法律意見書，辦案部門對該部分證據進一步完善，通過調取涉案產品并進行鑒定，其產品的成分和價格是否明顯不符合市場價值（如果產品成分經過鑒定不符合，此時可能與銷售偽劣產品罪、銷售不符合安全標準的食品罪、銷售不符合安全標準的產品罪、銷售不符合衛生標準的化妝品罪等相關罪名想象競合），進一步印證是否存在虛構事實、隱瞞真相，以偽造的銷售商的授權委托書等憑證騙取客戶信任，虛假發貨，最終騙取客戶繳納高額加盟費發展為代理商的詐騙手段。因此，勘驗、搜查、扣押等程序中取得的證據，要與全案其他證據互相結合、互相印證，只有形成閉環證據鏈，才能充分證明案件事實，以達到《刑事訴訟法》證據和證明標準要求。