非法持有毒品罪，是指明知是鴉片、海洛因、甲基苯丙胺或者其他毒品，而非法持有且數(shù)量較大的行為。

一、 非法持有毒品罪的認(rèn)定

(一) 《刑法》規(guī)定

第三百四十八條【非法持有毒品罪】非法持有鴉片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品數(shù)量大的，處七年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金；非法持有鴉片二百克以上不滿一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不滿五十克或者其他毒品數(shù)量較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

(二) 本罪與非罪的界限

根據(jù)本條規(guī)定，非法持有毒品數(shù)量達(dá)到一定數(shù)量才構(gòu)成犯罪，如果數(shù)量少，情節(jié)顯著輕微，危害不大的，不認(rèn)為是犯罪。所謂“其他毒品數(shù)量較大的”是指除鴉片、海洛因或者甲基苯丙胺以外的毒品，其含量已達(dá)到了鴉片、海洛因或者甲基苯丙胺的定罪數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)非法持有毒品的數(shù)量未達(dá)到上述標(biāo)準(zhǔn)的，不以犯罪論處。

(三) 上海市高級(jí)人民法院關(guān)于審理毒品犯罪案件具體應(yīng)用法律若干問題的意見（2000）

一、關(guān)于毒品犯罪案件的定罪問題

走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪是一個(gè)選擇性罪名;行為人實(shí)施了走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品行為之一的,應(yīng)以行為人實(shí)際實(shí)施的行為確定罪名。如行為人準(zhǔn)備將毒品帶往異地販賣,在運(yùn)輸途中被抓獲的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定運(yùn)輸毒品罪。如果行為人實(shí)施了其中兩種以上行為的,如將毒品走私入境后又予以販賣的,則應(yīng)認(rèn)定走私、販賣毒品罪(罪名排列以刑法條文規(guī)定的順序?yàn)闇?zhǔn)),不實(shí)行數(shù)罪并罰。

走私、販賣、運(yùn)輸、制造同一宗毒品的,毒品數(shù)量不重復(fù)計(jì)算;不是同一宗毒品的,毒品數(shù)量累計(jì)計(jì)算。

二、關(guān)于走私、販賣、運(yùn)輸毒品罪與非法持有毒品罪的認(rèn)定問題

1.走私毒品罪,是指明知是毒品而非法將其運(yùn)輸、攜帶、郵寄進(jìn)出國(guó)(邊)境的行為和直接向走私人非法收購(gòu)走私進(jìn)口的毒品(俗稱一道販子)的行為。對(duì)于走私毒品入境的行為,只要行為人將毒品帶至我國(guó)(邊)境線內(nèi)即為本罪的既遂,而不問是否通過海關(guān)檢查;對(duì)于走私毒品出境的行為,只要有證據(jù)證明行為人已將毒品帶至運(yùn)輸出境的動(dòng)態(tài)過程即為本罪的既遂,而不問是否已將毒品走私出境。如行為人在辦理郵寄出境手續(xù)時(shí)被查獲毒品的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定走私毒品罪的既遂。

2.販賣毒品罪,是指明知是毒品而非法銷售和以販賣為目的而非法收買毒品的行為。只要行為人將毒品現(xiàn)實(shí)地帶入了交易環(huán)節(jié)的(即販毒者已將毒品帶到購(gòu)買者面前著手交易的),不論是否完成交易行為,均應(yīng)以販賣毒品罪的既遂論處。如果有證據(jù)證明行為人以販賣為目的而購(gòu)買了毒品或正在向販毒者購(gòu)進(jìn)毒品的,亦應(yīng)認(rèn)定為販賣毒品罪的既遂。如果沒有證據(jù)證明正在購(gòu)買毒品者在主觀上具有販賣的目的(如系為自己吸食),而涉毒數(shù)量達(dá)到了刑法第348條規(guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn)的,應(yīng)當(dāng)以非法持有毒品罪定罪處刑。由于該種處于交易狀態(tài)下的毒品應(yīng)當(dāng)視為在買賣雙方的共同控制支配之下,故對(duì)于構(gòu)成非法持有毒品罪的購(gòu)買者,可以酌情從輕處罰。

3.運(yùn)輸毒品罪,是指明知是毒品而采用攜帶、郵寄、利用他人或者使用交通工具等方法予以非法運(yùn)送的行為。在具體認(rèn)定中,一般包括三種情況:

一是有證據(jù)證實(shí)行為人以長(zhǎng)途販運(yùn)為目的而實(shí)施了攜帶、郵寄、利用他人或使用交通工具非法運(yùn)送毒品的行為;如行為人已將毒品帶上從事長(zhǎng)途運(yùn)輸?shù)慕煌üぞ?或帶人火車站、候機(jī)樓,或者正在辦理郵寄外地的手續(xù)等行為,均應(yīng)認(rèn)定運(yùn)輸毒品罪的既遂。

二是行為人雖系在短途內(nèi)攜帶毒品行走或乘車運(yùn)行,但有證據(jù)證明行為人所攜帶的毒品系以販賣為目的、且尚未進(jìn)入交易環(huán)節(jié)的(即未與購(gòu)毒者見面著手交易行為的),也可以認(rèn)定運(yùn)輸毒品罪的既遂。如果行為人隨身攜帶毒品已經(jīng)進(jìn)入了交易環(huán)節(jié)的,則應(yīng)以販賣毒品罪的既遂論處。因?yàn)閺淖C據(jù)角度講,一般只有在此環(huán)節(jié)抓獲毒品犯罪分子的,才足以認(rèn)定本罪。倘若行為人隨身攜帶數(shù)量較大的毒品,沒有證據(jù)證實(shí)其毒品來源和去向的,則應(yīng)當(dāng)以非法持有毒品罪論處。

三是有證據(jù)證實(shí)行為人系受他人雇傭在短途內(nèi)運(yùn)送毒品(如作為販毒者的”特情”能夠提供有關(guān)的證據(jù)),行為人在途中被抓獲而雇傭者逃逸的,這時(shí)行為人的運(yùn)送行為既不能作為雇傭者的共犯而認(rèn)定販賣毒品罪的既遂;也不能單純根據(jù)其本人的行為尚未進(jìn)入實(shí)際的毒品交易環(huán)節(jié)而認(rèn)定販賣毒品罪的未遂。從證據(jù)的可靠性和處罰的適當(dāng)性上考慮,對(duì)此應(yīng)當(dāng)認(rèn)定運(yùn)輸毒品罪的既遂。

行為人在長(zhǎng)途運(yùn)行中隨身攜帶數(shù)量不大(如海洛因50克以下)的毒品,且有證據(jù)證明行為人自己也將吸食其中的毒品的,一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定運(yùn)輸毒品罪,酌情從輕處罰。如果確有證據(jù)證明行為人所攜帶的毒品僅用于自己吸食,不會(huì)向社會(huì)擴(kuò)散的,可以認(rèn)定非法持有毒品罪。如果行為人隨身攜帶很少數(shù)量的毒品(如海洛因5克左右),且有證據(jù)證明系供自己吸食的,也可以依法認(rèn)定為情節(jié)顯著輕微危害不大的行為,不以犯罪論處。

三、關(guān)于毒品共同犯罪案件的認(rèn)定與處罰問題

1.毒品買賣的雙方在客觀行為上必然相互連接,但其分別實(shí)行的是買和賣兩個(gè)不同的行為,其主觀故意內(nèi)容也有區(qū)別,故毒品買賣雙方的行為一般不能以共同犯罪論處。對(duì)于不能查明買方購(gòu)買毒品的真實(shí)用途的案件,不能以系販賣毒品者的幫助犯為由,認(rèn)定為販賣毒品罪的共犯;也比能單純以所購(gòu)買的毒品數(shù)量巨大一個(gè)事實(shí)為據(jù),推定為販賣毒品罪,該種情形一般應(yīng)當(dāng)以非法持有毒品罪定罪處刑。

2.多人分別對(duì)同一宗毒品實(shí)施了購(gòu)買、運(yùn)輸、窩藏、轉(zhuǎn)移、出售等行為之一的,如果有證據(jù)證實(shí)其事前進(jìn)行了共同販賣毒品的合謀、商議,然后分工協(xié)作、分擔(dān)實(shí)行不同行為的,應(yīng)當(dāng)以其共同預(yù)謀實(shí)施的目的行為確定罪名,即應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為販賣毒品罪的共同犯罪。如果沒有證據(jù)證實(shí)其中的行為人參與了事前的共同謀議,現(xiàn)有證據(jù)只能證明其系臨時(shí)受人雇傭或指使,單純實(shí)施了運(yùn)輸、窩藏或轉(zhuǎn)移毒品的行為,其主觀上對(duì)雇傭者的販毒行為也只是憑推測(cè)或估計(jì)而有所知悉的,則應(yīng)當(dāng)以其具體實(shí)施的行為確定罪名,即分別認(rèn)定運(yùn)輸、窩藏或轉(zhuǎn)移毒品罪。

3.對(duì)于涉毒數(shù)量大、可能判處死刑的共同犯罪案件,應(yīng)當(dāng)盡力查明各名共同犯罪人的相互關(guān)系、在共同犯罪中所處的地位以及所起作用的大小,以正確分清主從犯,分化瓦解犯罪分子。對(duì)于在共同犯罪中具有起意販毒、為主出資、控制、指揮他人實(shí)施販運(yùn)毒品等行為的人,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為主犯,依法予以嚴(yán)懲。對(duì)于確有證據(jù)證實(shí)只是受人雇傭或控制,單純實(shí)施了接送毒品或收取毒贓等行為,從中獲取少量非法利潤(rùn)的人,可以認(rèn)定為從犯,依法給予從寬處罰。對(duì)于有充分證據(jù)證實(shí)在共同犯罪中所起作用不大的人,不能因?yàn)槠渌餐缸锶颂右荻鴮⑵涫聦?shí)上按主犯判處刑罰。

4.對(duì)于在毒品買賣雙方之間傾力介紹、撮合,促成毒品交易的行為,無論是否從中牟利,均應(yīng)以販賣毒品罪的共犯論處。

5.二人以上共同受人雇傭或指使,同時(shí)實(shí)施了購(gòu)買、運(yùn)輸或出售毒品行為之一的,原則上各行為人只對(duì)自己實(shí)施的行為及其毒品數(shù)量承擔(dān)刑事責(zé)任。如果二人以上事前共同策劃、商議,各人分別攜帶一部分毒品以便化整為零,在具體販運(yùn)毒品過程中又相互照應(yīng)、彼此配合的,則各行為人均應(yīng)對(duì)本次共同販運(yùn)毒品的總數(shù)量承擔(dān)刑事責(zé)任。

四、關(guān)于毒品犯罪中罪與非罪及此罪與彼罪的界限問題

1.如果沒有足夠的證據(jù)證實(shí)行為人在主觀上明知是毒品,但能夠證實(shí)其對(duì)所承運(yùn)物品的非法性具有概括性認(rèn)識(shí),行為人為了賺錢不計(jì)后果接受他人雇傭,事實(shí)上實(shí)施了運(yùn)輸毒品行為的,可以認(rèn)定運(yùn)輸毒品罪,在量刑時(shí)酌情給予從輕處罰。如果確有證據(jù)證實(shí)行為人不知是毒品,而系受蒙騙實(shí)施運(yùn)輸毒品行為的,則不能認(rèn)定為犯罪。

2.對(duì)于不知是假毒品而當(dāng)作真毒品予以販賣、運(yùn)輸?shù)男袨?應(yīng)以販賣、運(yùn)輸毒品罪的未遂論處。對(duì)于明知是假毒品而冒充真毒品予以販賣的行為,應(yīng)以詐騙罪定罪處刑。

3.對(duì)于抓獲販毒分子以后,在其住所等藏匿地點(diǎn)查獲的毒品,應(yīng)一并計(jì)入販毒數(shù)量,酌情從輕處罰,而不能另行認(rèn)定非法持有毒品罪,與販賣毒品罪實(shí)行數(shù)罪并罰。對(duì)于以販養(yǎng)吸的毒品犯罪分子,其處理方法亦同。但是,如果只是懷疑犯罪分子以販養(yǎng)吸,缺少販賣證據(jù)的,對(duì)于在其住所等處查獲的數(shù)量較大的毒品,只能認(rèn)定非法持有毒品罪。

4.對(duì)于軍警人員以非法占有為目的,假冒執(zhí)行公務(wù),擅自使用軍用警用器械等暴力脅迫手段,在抓獲毒品違法犯罪分子以后,將當(dāng)場(chǎng)繳獲的毒品直接用于自己吸食的行為,應(yīng)當(dāng)以搶劫罪論處。

5.對(duì)于毒品已無法查找核實(shí)的案件,只要毒品買賣的上下家(含被告人)均作供述,且供述的毒品的量、成交時(shí)間、地點(diǎn)等主要情節(jié)能相互印證、被告人的販賣故意與行為得到證實(shí)的,可以認(rèn)定販賣毒品罪,但在量刑時(shí)應(yīng)酌情予以從輕處罰。

6.對(duì)于現(xiàn)有證據(jù)證明行為人系受人指使,出于安全或逃避司法制裁的原因而實(shí)施了將毒品在短距離內(nèi)予以轉(zhuǎn)運(yùn)、藏匿的行為,如果沒有證據(jù)進(jìn)一步證實(shí)其事前已參與實(shí)施了販賣、運(yùn)輸毒品的犯罪活動(dòng)的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)刑法謙抑原則的精神,依法認(rèn)定轉(zhuǎn)移毒品罪。不能僅僅根據(jù)其客觀上實(shí)施的短途運(yùn)送毒品的行為,簡(jiǎn)單認(rèn)定運(yùn)輸毒品罪。

7.對(duì)于明知他人從事販毒活動(dòng)而為之代購(gòu)毒品的行為,無論代購(gòu)者是否牟利,均應(yīng)以販賣毒品罪的共犯論處。對(duì)于確有證據(jù)證實(shí)僅為親友吸毒而為之代購(gòu)了少量毒品的行為,如代購(gòu)10克以下的海洛因已交給親友吸食的,不以犯罪論處;如果所代購(gòu)的毒品數(shù)量較大(即達(dá)到了刑法第348條規(guī)定的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn))或者在國(guó)內(nèi)長(zhǎng)途營(yíng)運(yùn)的交通工具上查獲所代購(gòu)的毒品的,可以根據(jù)代購(gòu)者實(shí)際所處的行為狀態(tài),認(rèn)定非法持有毒品罪或者運(yùn)輸毒品罪,酌情從輕處罰。

五、關(guān)于毒品犯罪的量刑問題

1.對(duì)于運(yùn)用特情偵破的毒品案件,應(yīng)當(dāng)認(rèn)真分析是否存在犯意引誘或數(shù)量引誘的情節(jié)。

所謂犯意引誘,是指被告人本無實(shí)施毒品犯罪的主觀故意,而是由于特情引誘或促成才形成或堅(jiān)定犯意,從而實(shí)施毒品犯罪的情況。對(duì)于具有該種情節(jié)的被告人,均應(yīng)給予從輕處罰;無論其涉毒數(shù)量多大,也不應(yīng)判處死刑立即執(zhí)行。

所謂數(shù)量引誘,是指被告人本無實(shí)施大宗毒品犯罪的故意,而是由于特情引誘使本來數(shù)量較小的毒品案件演變?yōu)閿?shù)量大的毒品案件,或者使本不夠判處死刑的毒品案件演變?yōu)榭赡芘刑幩佬痰亩酒钒讣那闆r。對(duì)于具有該種情節(jié)的被告人,一般應(yīng)當(dāng)給予從輕處罰;論涉毒數(shù)量應(yīng)當(dāng)判處死刑的,一般也不應(yīng)判處死刑立即執(zhí)行。

對(duì)于是否使用特情情況不明,但不能排除特情引誘嫌疑的案件,在量刑時(shí)應(yīng)酌情考慮給予從輕處罰。對(duì)于罪該判處死刑的案件,應(yīng)當(dāng)考慮留有余地。

2.毒品數(shù)量是對(duì)毒品犯罪分子裁量刑罰的重要依據(jù),但不是惟一標(biāo)準(zhǔn)。在具體量刑時(shí)應(yīng)當(dāng)綜合考慮被告人的主客觀事實(shí)情況,決定應(yīng)當(dāng)適用的刑罰。對(duì)于那些毒品犯罪數(shù)量剛剛達(dá)到或超出應(yīng)當(dāng)判處死刑的標(biāo)準(zhǔn),但同時(shí)具有初犯、偶犯、坦白、為生活所迫而犯罪等從輕處罰情況的,一般不得判處死刑立即執(zhí)行。

3.對(duì)于同時(shí)具有刑法總則規(guī)定的累犯情節(jié)和刑法分則規(guī)定的毒品再犯情節(jié)的被告人,應(yīng)當(dāng)按照特別法條優(yōu)于普通法條的法律適用原則,只適用再犯情節(jié),無須重復(fù)援引刑法總則關(guān)于累犯的規(guī)定。

4.對(duì)于實(shí)施了兩種以上毒品犯罪,分別應(yīng)當(dāng)附加判處沒收財(cái)產(chǎn)刑和罰金刑的案件,應(yīng)分兩種情況實(shí)行并罰:如果被告人被判處沒收全部財(cái)產(chǎn)的,其罰金部分可因吸收關(guān)系決定不再執(zhí)行;如果被告人被判處沒收部分財(cái)產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)對(duì)所判處的沒收財(cái)產(chǎn)刑和罰金刑決定分別執(zhí)行,不能讓毒品犯罪分子在經(jīng)濟(jì)上占到便宜。

本意見自下發(fā)之日起執(zhí)行。如果最高人民法院對(duì)相同問題作出新的司法解釋的,遵照司法解釋執(zhí)行。

(四) 本罪與盜竊、搶奪、搶劫罪的界限

行為人在實(shí)施盜竊、搶奪、搶劫他人財(cái)物時(shí)附帶獲取毒品的，如果在來不及清理贓物或不知犯罪所得中有毒品的，應(yīng)按盜竊罪或搶奪罪或搶劫罪定罪處罰;如果明知獲取的贓物中有毒品而非法持有的，應(yīng)按盜竊罪或搶奪罪或搶劫罪和非法持有毒品罪實(shí)行數(shù)罪并罰。如果事先明知他人有毒品，而實(shí)施盜竊、搶奪、搶劫行為得手后又非法持有的，應(yīng)以非法持有毒品罪認(rèn)定。總之，根據(jù)其法律特征劃清一罪與數(shù)罪的界限

(五) 從犯罪嫌疑人身上搜出的毒品屬于運(yùn)輸毒品還是非法持有毒品

刑法中運(yùn)輸毒品行為是與走私、販賣、制造毒品行為排列規(guī)定在一起，供選擇適用的罪名，其社會(huì)危害性也應(yīng)當(dāng)與其他三種行為的危害性相當(dāng)，因此處罰才能一致。只有當(dāng)運(yùn)輸毒品成為走私、販賣、制造毒品一個(gè)必不可少的中間環(huán)節(jié)時(shí)，也就是說缺少運(yùn)輸毒品就無法實(shí)施走私、販賣、制造毒品時(shí)，運(yùn)輸毒品才具有與走私、販賣、制造毒品相當(dāng)?shù)奈：π裕趴梢酝P。而出于其它目的運(yùn)輸毒品時(shí)，比如出于吸食、窩藏目的而移動(dòng)毒品，其行為的社會(huì)危害性顯然要低于走私、販賣、制造毒品的危害性，不能認(rèn)定運(yùn)輸毒品罪。如果將運(yùn)輸?shù)姆秶我鈹U(kuò)大，就會(huì)出現(xiàn)將無罪變?yōu)橛凶铩⑤p罪變成重罪的現(xiàn)象。勿將動(dòng)態(tài)持有毒品等同于運(yùn)輸毒品。

二、 非法持有毒品罪的構(gòu)成要件

(一) 主觀方面

本罪在主觀方面表現(xiàn)為故意。即行為人明知是國(guó)家禁止非法持有的毒品而故意持有。如果行為人確實(shí)不知道自己持有的是毒品，則不構(gòu)成本罪。非法持有毒品行為人的動(dòng)機(jī)、目的多種多樣，因此故意的具體內(nèi)容不限。有人認(rèn)為非法持有毒品的行為人主觀上必須具有走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品的意圖才構(gòu)成犯罪。我們認(rèn)為非法持有毒品罪是針對(duì)那些當(dāng)場(chǎng)查獲非法持有數(shù)量較大的毒品，行為人世不說明持有毒品的目的、來源，又沒有足夠證據(jù)證明其犯有走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品的行為或窩藏毒品的行為，而以非法持有毒品罪定罪量刑，如果司法機(jī)關(guān)能夠查明行為人具有走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品的目的，則其構(gòu)成走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪。

(二) 主體方面

本罪的主體是一般主體。即任何達(dá)到刑事責(zé)任年齡且具有刑事責(zé)任能力的自然人均可成為本罪主體。

(三) 客觀方面

本罪客觀方面表現(xiàn)為非法持有毒品數(shù)量較大的毒品。

所謂持有毒品，是指行為人持有毒品時(shí)，沒有合法的根據(jù)；或者說，行為人持有毒品，不是基于法律、法令、法規(guī)的規(guī)定或允許。如果行為人合法持有毒品，則不構(gòu)成犯罪。即依法生產(chǎn)、使用、研究毒品的人持有毒品時(shí)，是正當(dāng)行為，不構(gòu)成犯罪。如醫(yī)生因病人病情的需要，為使用毒品而持有毒品的，經(jīng)過有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)從事毒品管理職業(yè)的，經(jīng)過有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)制造毒品后持有毒品或依法運(yùn)輸毒品的，都是合法行為，不構(gòu)成非法持有毒品罪。

所謂持有毒品，也就是行為人對(duì)毒品的事實(shí)上的支配。持有具體表現(xiàn)為占有、攜帶、藏有或者以其他方法持有支配毒品。持有不要求物理上的握有，不要求行為人時(shí)時(shí)刻刻將毒品握在手中、放在身上和裝在口袋里，只要行為人認(rèn)識(shí)到它的存在，能夠?qū)χM(jìn)行管理或者支配，就是持有。持有時(shí)并不要求行為人對(duì)毒品具有所有權(quán)，所有權(quán)雖屬他人，但事實(shí)上置于行為人支配之下時(shí)，行為人即持有毒品；行為人是否知道自己具有所有權(quán)、所有權(quán)人是誰，都不影響持有的成立。此外，持有并不要求直接持有，即介入第三者時(shí)，也不影響持有的成立。如行為人認(rèn)為自己管理毒品不安全，將毒品委托給第三人保管時(shí)，行為人與第三者均持有該毒品。持有是一種持續(xù)行為，只有當(dāng)毒品在一定時(shí)間內(nèi)由行為人支配時(shí)，才構(gòu)成持有，至于時(shí)間的長(zhǎng)短，則并不影響持有的成立，只是一種量刑情節(jié)，但如果時(shí)間過短，不足以說明行為人事實(shí)上支配著毒品時(shí)，則不能認(rèn)為是持有。

非法持有毒品達(dá)到一定數(shù)量才構(gòu)成犯罪。即非法持有鴉片200克以上、海洛因或者甲基苯丙胺10克以上或者其他毒品數(shù)量大的。

(四) 客體方面

本罪侵犯的客體，是國(guó)家對(duì)毒品的管制和他人的身體健康。國(guó)家禁止任何人非法持有毒品，為此頒布了一系列的法律、法規(guī)。我國(guó)先后頒布了《中華人民共和國(guó)藥品管理法》、《麻醉藥品管理法》和《精神藥品管理法》。這幾個(gè)法規(guī)對(duì)毒品種植、制造、運(yùn)輸、使用、管理都作了明確、嚴(yán)格的規(guī)定，禁止任何人非法持有使用，任何單位和個(gè)人未經(jīng)主管部門批準(zhǔn)或許可，持有、保存毒品的行為均違反了國(guó)家對(duì)毒品管理的規(guī)定，而且行為人非法持有的毒品，隨時(shí)可能流入社會(huì)，危害他人的健康。為此，為了維護(hù)國(guó)家對(duì)毒品的管制，保護(hù)人民群眾的身體健康，對(duì)非法持有毒品的行為，必須予經(jīng)懲處。

本罪的對(duì)象為毒品，即本法第357條所規(guī)定的鴉片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、嗎啡、大麻、可卡因以及國(guó)務(wù)院規(guī)定管制的其他能夠使人形成癮癖的麻醉藥品和精神藥品。

行為人將假毒品誤認(rèn)為是真毒品而加以收藏、保存，行為人主觀上明知是毒品，而故意違反國(guó)家毒品管制，實(shí)施非法持有的行為，這屬于刑法理論上的對(duì)象認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。對(duì)象認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，不影響定罪，仍構(gòu)成非法持有毒品罪。

三、 非法持有毒品罪的（立案）量刑標(biāo)準(zhǔn)

(一) 上海市高級(jí)人民法院、上海市人民檢察院關(guān)于印發(fā)《〈關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見（二）（試行）〉實(shí)施細(xì)則》的通知（2023）

六、非法持有毒品

（一）法定刑在三年以下有期徒刑、拘役、管制幅度的量刑起點(diǎn)和基準(zhǔn)刑

１. 非法持有海洛因、甲基苯丙胺、可卡因10克，鴉片、美沙酮200克，3，4-亞甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）等苯丙胺類毒品（甲基苯丙胺除外）、嗎啡20克，氯胺酮100克，芬太尼25克，甲卡西酮40克，二氫埃托啡2毫克，哌替啶（度冷丁）50克，曲馬多、γ-羥丁酸400克，大麻油1千克、大麻脂2千克、大麻葉及大麻煙30千克，可待因、丁丙諾啡1千克，三唑侖、安眠酮10千克，阿普唑侖、恰特草20千克，咖啡因、罌粟殼40千克，巴比妥、苯巴比妥、安鈉咖、尼美西泮50千克，氯氮卓、艾司唑侖、地西泮、溴西泮100千克以上或者其他毒品數(shù)量較大的，在三個(gè)月拘役至一年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。

２. 在量刑起點(diǎn)的基礎(chǔ)上，根據(jù)毒品數(shù)量等其他影響犯罪構(gòu)成的犯罪事實(shí)增加刑罰量，確定基準(zhǔn)刑。有下列情形之一的，增加一個(gè)月刑期：

（1）每增加海洛因、甲基苯丙胺、可卡因1克，增加一個(gè)月刑期；

（2）每增加鴉片、美沙酮20克，增加一個(gè)月刑期；

（3）每增加3，4-亞甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）等苯丙胺類毒品（甲基苯丙胺除外）、嗎啡2克，增加一個(gè)月刑期；

（4）每增加氯胺酮10克，增加一個(gè)月刑期；

（5）每增加芬太尼2.5克，增加一個(gè)月刑期；

（6）每增加甲卡西酮4克，增加一個(gè)月刑期；

（7）每增加二氫埃托啡0.2毫克，增加一個(gè)月刑期；

（8）每增加哌替啶（度冷丁）5克，增加一個(gè)月刑期；

（9）每增加曲馬多、γ-羥丁酸40克，增加一個(gè)月刑期；

（10）每增加大麻油100克、大麻脂200克、大麻葉及大麻煙3千克，增加一個(gè)月刑期；

（11）每增加可待因、丁丙諾啡100克，增加一個(gè)月刑期；

（12）每增加三唑侖、安眠酮1千克，增加一個(gè)月刑期；

（13）每增加阿普唑侖、恰特草2千克，增加一個(gè)月刑期；

（14）每增加咖啡因、罌粟殼4千克，增加一個(gè)月刑期；

（15）每增加巴比妥、苯巴比妥、安鈉咖、尼美西泮5千克，增加一個(gè)月刑期；

（16）每增加氯氮卓、艾司唑侖、地西泮、溴西泮10千克，增加一個(gè)月刑期；

（二）法定刑在三年以上七年以下有期徒刑幅度的量刑起點(diǎn)和基準(zhǔn)刑

１. 非法持有毒品達(dá)到前款“數(shù)量較大”的標(biāo)準(zhǔn)，且有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“情節(jié)嚴(yán)重”，在三年至四年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)：

（1）在戒毒場(chǎng)所、監(jiān)管場(chǎng)所非法持有毒品的；

（2）利用、教唆未成年人非法持有毒品的；

（3）國(guó)家工作人員非法持有毒品的；

（4）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

２. 在量刑起點(diǎn)的基礎(chǔ)上，根據(jù)毒品數(shù)量等其他影響犯罪構(gòu)成的犯罪事實(shí)增加刑罰量，確定基準(zhǔn)刑。有下列情形之一的，增加二個(gè)月刑期：

（1）每增加海洛因、甲基苯丙胺或者可卡因1克，增加二個(gè)月刑期；

（2）每增加鴉片、美沙酮20克，增加二個(gè)月刑期；

（3）每增加3，4-亞甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）等苯丙胺類毒品（甲基苯丙胺除外）、嗎啡2克，增加二個(gè)月刑期；

（4）每增加氯胺酮10克，增加二個(gè)月刑期；

（5）每增加芬太尼2.5克，增加二個(gè)月刑期；

（6）每增加甲卡西酮4克，增加二個(gè)月刑期；

（7）每增加二氫埃托啡0.2毫克，增加二個(gè)月刑期；

（8）每增加哌替啶（度冷丁）5克，增加二個(gè)月刑期；

（9）每增加曲馬多、γ-羥丁酸40克，增加二個(gè)月刑期；

（10）每增加大麻油100克、大麻脂200克、大麻葉及大麻煙3千克，增加二個(gè)月刑期；

（11）每增加可待因、丁丙諾啡100克，增加二個(gè)月刑期；

（12）每增加三唑侖、安眠酮1千克，增加二個(gè)月刑期；

（13）每增加阿普唑侖、恰特草2千克，增加二個(gè)月刑期；

（14）每增加咖啡因、罌粟殼4千克，增加二個(gè)月刑期；

（15）每增加巴比妥、苯巴比妥、安鈉咖、尼美西泮5千克。

（16）每增加氯氮卓、艾司唑侖、地西泮、溴西泮10千克，增加二個(gè)月刑期。

（三）法定刑在七年以上有期徒刑幅度的量刑起點(diǎn)和基準(zhǔn)刑

１. 非法持有海洛因、甲基苯丙胺、可卡因50克，鴉片、美沙酮1千克，3，4-亞甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）等苯丙胺類毒品（甲基苯丙胺除外）、嗎啡100克，氯胺酮500克，芬太尼125克，甲卡西酮200克，二氫埃托啡10毫克，哌替啶（度冷丁）250克，曲馬多、γ-羥丁酸2千克，大麻油5千克，大麻脂10千克，大麻葉及大麻煙150千克，可待因、丁丙諾啡5千克，三唑侖、安眠酮50千克，阿普唑侖、恰特草100千克，咖啡因、罌粟殼200千克，巴比妥、苯巴比妥、安鈉咖、尼美西泮250千克，氯氮卓、艾司唑侖、地西泮、溴西泮500千克以上或者其他毒品數(shù)量大的，在七年至九年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。

２. 在量刑起點(diǎn)的基礎(chǔ)上，根據(jù)毒品數(shù)量等其他影響犯罪構(gòu)成的犯罪事實(shí)增加刑罰量，確定基準(zhǔn)刑。有下列情形之一的，增加一個(gè)月刑期：

（1）每增加海洛因、甲基苯丙胺或者可卡因10克，增加一個(gè)月刑期；

（2）每增加鴉片、美沙酮200克，增加一個(gè)月刑期；

（3）每增加3，4-亞甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）等苯丙胺類毒品（甲基苯丙胺除外）、嗎啡20克，增加一個(gè)月刑期；

（4）每增加氯胺酮100克，增加一個(gè)月刑期；

（5）每增加芬太尼25克，增加一個(gè)月刑期；

（6）每增加甲卡西酮40克，增加一個(gè)月刑期；

（7）每增加二氫埃托啡2毫克，增加一個(gè)月刑期；

（8）每增加哌替啶（度冷丁）50克，增加一個(gè)月刑期；

（9）每增加曲馬多、γ-羥丁酸400克，增加一個(gè)月刑期；

（10）每增加大麻油1千克、大麻脂2千克、大麻葉及大麻煙30千克，增加一個(gè)月刑期；

（11）每增加可待因、丁丙諾啡1千克，增加一個(gè)月刑期；

（12）每增加三唑侖、安眠酮10千克，增加一個(gè)月刑期；

（13）每增加阿普唑侖、恰特草20千克，增加一個(gè)月刑期；

（14）每增加咖啡因、罌粟殼40千克，增加一個(gè)月刑期；

（15）每增加巴比妥、苯巴比妥、安鈉咖、尼美西泮50千克，增加一個(gè)月刑期；

（16）每增加氯氮卓、艾司唑侖、地西泮、溴西泮100千克，增加一個(gè)月刑期。

（四）非法持有兩種以上毒品或持有上述毒品以外其他毒品的，可以將不同種類的毒品分別折算為海洛因的數(shù)量，以折算后累加的毒品總量作為量刑的依據(jù)。

（五）有下列情形之一的（已作為認(rèn)定“情節(jié)嚴(yán)重”的情形除外），可以增加基準(zhǔn)刑的30%以下，同時(shí)具有多種情形的，累計(jì)不得超過基準(zhǔn)刑的100%：

1. 在戒毒場(chǎng)所、監(jiān)管場(chǎng)所非法持有毒品的；

2. 利用、教唆未成年人非法持有毒品的；

3. 國(guó)家工作人員非法持有毒品的；

4. 毒品再犯的；

5. 其他可以從重處罰的情形。

（六）有下列情形之一的，可以減少基準(zhǔn)刑的30%以下：

1. 毒品含量明顯偏低的；

2. 被利用或被誘騙非法持有毒品的；

3. 其他可以從輕處罰的情形。