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古有烽火戲諸侯為博美人一笑，今有直播間里豪擲千金為討主播歡心。更有甚者，打賞所用錢款居然來自挪用的公款。近日，“90后出納挪用公款2000多萬打賞女主播”的新聞詞條沖上熱搜。如此大的數(shù)額、如此荒唐的選擇，引起了網(wǎng)絡(luò)熱議。

01

90后出納挪用公款打賞，公司追回錢款路艱辛

本案中，濟(jì)南一位90后男出納，為了討女主播芳心，一念之差挪用公款進(jìn)行打賞，一開始是幾十萬，幾百萬，后來挪用資金超過1000萬后。他自認(rèn)無力償還，更加變本加厲，最后挪用了總計(jì)4800萬公款進(jìn)行消費(fèi)，其中2000多萬打賞給了女主播。

最終該男子被判12年，沒收個(gè)人財(cái)產(chǎn)80萬。但刑事判決中未涉及向主播及直播平臺追繳涉案贓款問題。

隨后，被挪用公款的公司選擇通過民事訴訟，將主播所在的平臺方斗魚訴至北京市通州區(qū)人民法院，認(rèn)為斗魚存在侵權(quán)行為，請求判令斗魚返還該員工在該平臺打賞的該公司公款。

對于上述民事訴訟，斗魚方面回應(yīng)，斗魚對該員工充值消費(fèi)的財(cái)產(chǎn)來源并不知情，也未實(shí)施任何侵犯該公司權(quán)益的行為，后續(xù)會按照法院訴訟程序積極應(yīng)訴。

司法機(jī)關(guān)披露出來的材料顯示，警方在案發(fā)后查清了涉案贓款的流向，凍結(jié)了收受贓款的武漢甌越網(wǎng)視有限公司（斗魚運(yùn)營方）銀行賬戶內(nèi)的1000余萬元、廣州虎牙信息科技有限公司（虎牙運(yùn)營方）銀行賬戶內(nèi)的260余萬元、上海寬娛數(shù)碼科技有限公司（B站運(yùn)營方）銀行賬戶內(nèi)的40余萬元。案件辦理過程中，上述被凍結(jié)款項(xiàng)先后被移交至檢察院和法院。

被挪公款的公司相關(guān)負(fù)責(zé)人表示，其寄希望于案結(jié)后，法院可以判決將追繳的贓款返還公司。

通州法院在判決中認(rèn)為，凍結(jié)在案的三家直播平臺的錢款涉及眾多法律主體和多重法律關(guān)系，根據(jù)案件實(shí)際情況，不宜直接在刑事審判中通過刑事追繳程序處理，可另行依法解決。

02

公款打賞案件頻發(fā)，追回錢款是否有法可依？

事實(shí)上，近年來，挪用公款打賞主播案件屢見不鮮。

蘇州吳江的一名小伙子周某，兩個(gè)月挪用20萬公款打賞網(wǎng)絡(luò)女主播。

廣西河池市一名女出納，半年時(shí)間挪用公款打賞給該男主播超過430萬元。

北京順義國企員工于某，挪用公款785萬打賞女主播。

……

法治網(wǎng)研究院在中國裁判文書網(wǎng)以“直播打賞”為關(guān)鍵詞進(jìn)行搜索，搜索到二審追訴至中級法院的共有37件，挪用公款案件有7起。這些案件中，既有向主播及平臺追繳贓款的刑事判決，亦有未提及追繳相關(guān)贓款的刑事判決。

挪用公款打賞主播的錢款能否追回，成為此類案件衍生出的一個(gè)熱議話題。

對此，中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會法工委副秘書長胡鋼分析，《中華人民共和國刑法》第六十四條規(guī)定，犯罪分子違法所得的一切財(cái)物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠。《中華人民共和國刑事訴訟法》第三百條規(guī)定，人民法院經(jīng)審理，對經(jīng)查證屬于違法所得及其他涉案財(cái)產(chǎn)，除依法返還被害人的以外，應(yīng)當(dāng)裁定予以沒收。

胡鋼認(rèn)為，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于刑事裁判涉財(cái)產(chǎn)部分執(zhí)行的若干規(guī)定》第十一條的規(guī)定，第三人無償或者以明顯低于市場的價(jià)格取得涉案財(cái)物的，人民法院應(yīng)予追繳。若有證據(jù)證明挪用公款打賞女主播符合以上情形的，則網(wǎng)絡(luò)直播平臺、網(wǎng)絡(luò)直播服務(wù)機(jī)構(gòu)、網(wǎng)絡(luò)直播發(fā)布者所獲收益應(yīng)當(dāng)依法全額追繳。

法治網(wǎng)研究院注意到，《最高人民法院關(guān)于刑事裁判涉財(cái)產(chǎn)部分執(zhí)行的若干規(guī)定》第十一條還提出：“第三人善意取得涉案財(cái)物的，執(zhí)行程序中不予追繳”。

對此，北京市京都律師事務(wù)所高級合伙人秦慶芳分析，認(rèn)定是否善意，應(yīng)當(dāng)考量是否明知、是否無償或低價(jià)取得、取得是否合法等因素。對于打賞主播的錢款，在認(rèn)定是否可以追繳時(shí)，關(guān)鍵在于如何認(rèn)定“打賞”的性質(zhì)。如將“打賞”認(rèn)定為一種贈與，該款項(xiàng)的取得可能因?qū)儆跓o償取得，而被追繳；如將“打賞”認(rèn)定為一種服務(wù)付費(fèi)（付費(fèi)欣賞表演），則不適用無償取得，不得追繳。

“我個(gè)人認(rèn)為，打賞是用戶自愿的一種行為，并未在用戶與主播之間設(shè)定一定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，屬于無償、單務(wù)合同，更符合贈與的法律性質(zhì)。”秦慶芳說。

03

整治直播打賞亂象刻不容緩

當(dāng)前，包括挪用公款在內(nèi)的直播打賞亂象頻發(fā)，各界都在呼吁規(guī)范網(wǎng)絡(luò)打賞行為。

3月17日，國家網(wǎng)信辦開展了2023年“清朗”系列專項(xiàng)行動(dòng)，聚焦影響面廣、危害性大的問題開展整治，其中第一項(xiàng)即為開展“清朗·打擊網(wǎng)絡(luò)直播、短視頻領(lǐng)域亂象”專項(xiàng)行動(dòng)，將從嚴(yán)整治激情打賞、高額打賞、誘導(dǎo)打賞、未成年人打賞等行為。

胡鋼表示，目前網(wǎng)絡(luò)直播存在平臺責(zé)任失守、主播表演失范和充值打賞失序等問題，對直播打賞行為的定性還存在是贈與還是消費(fèi)的司法爭議。但是，近日發(fā)布的《中共中央 國務(wù)院關(guān)于加快建設(shè)全國統(tǒng)一大市場的意見》，已明確要求對互聯(lián)網(wǎng)醫(yī)療、線上教育培訓(xùn)、在線娛樂等新業(yè)態(tài)，推進(jìn)線上線下一體化監(jiān)管。這說明我國對新業(yè)態(tài)新模式堅(jiān)持監(jiān)管規(guī)范和促進(jìn)發(fā)展并重，將及時(shí)補(bǔ)齊法規(guī)和標(biāo)準(zhǔn)空缺。

對于如何針對直播平臺企業(yè)加強(qiáng)打賞監(jiān)管，胡鋼建議，可以在總結(jié)已有政策規(guī)范和豐富實(shí)踐的基礎(chǔ)上，制定《互聯(lián)網(wǎng)文化條例》、修訂《營業(yè)性演出管理?xiàng)l例》等，統(tǒng)一規(guī)制線上線下營業(yè)性演出，清晰界定平臺責(zé)任，明確規(guī)范表演內(nèi)容，合理限定打賞限額，適當(dāng)設(shè)置打賞冷靜期和延時(shí)到賬期等，以加快營造穩(wěn)定公平的營商環(huán)境和安心舒心的消費(fèi)環(huán)境，共同促進(jìn)社會主義文化強(qiáng)國建設(shè)。

秦慶芳建議，平臺作為承載主播和用戶的橋梁，應(yīng)適時(shí)進(jìn)行監(jiān)管干預(yù)，引導(dǎo)直播行業(yè)良性發(fā)展。首先，平臺可以制定較為詳細(xì)、責(zé)任明確的主播和用戶的注冊規(guī)則，對主播級別和用戶級別的打賞金額、打賞行為作出規(guī)范。

其次，平臺可以設(shè)立監(jiān)管機(jī)制及懲罰措施，禁止虛假宣傳、PK打賞、打賞抽獎(jiǎng)、線下交易等刺激消費(fèi)的行為，如發(fā)生上述行為，可采取禁播、封號等方式予以懲戒。

再次，在發(fā)生挪用公款打賞事件后，平臺還應(yīng)積極配合公安機(jī)關(guān)調(diào)查取證，將犯罪所涉及的賬戶信息打賞情況在后臺進(jìn)行跟蹤匯總，并向偵查機(jī)關(guān)提供相關(guān)信息。

最后，平臺也應(yīng)當(dāng)充分利用網(wǎng)絡(luò)媒體優(yōu)勢，發(fā)揮法制宣傳作用，通過設(shè)置法制宣傳頁面、專欄等，向用戶予以宣傳和警示。